工程分包风险解析及防范要点

【关键词】 工程分包 解析 防范 

　　随着市场经济的不断发展，工程分包在工程建设施工过程中成为一种普遍存在的现象，接踵而至的是工程分包风险。 

　　1 工程分包风险产生的前提 

　　首先对工程分包风险进行以下七点描述：（1）分包人主体资格不合法对总包的风险。（2）分包合同内容、形式不合法的风险。（3）转包及肢解后分包或分包人再次分包的风险。（4）挂靠或允许他人借用本企业的营业执照及资质证书承揽工程的风险。（5）分包合同订立不规范，缺漏必备条款的风险。（6）以包代管的风险。（7）业主指令分包的风险。 

　　2 工程分包风险产生的原因 

　　之所以存在以上七点工程分包风险，究其原因：（1）总包单位忽视对分包单位主体资格审查。（2）由于分包管理失控，给施工质量和安全带来隐患。（3）工程合同工期、质量及安全受制于转包方，总包方存在巨大的法律风险。（4）分包合同难以顺利履行，总包与分包之间相互扯皮推诿，影响总包合同的正常履行。（5）分包单位是靠业主关系分包工程，不接受项目经理部的统一管理。 

　　3 工程分包风险解决的办法 

　　针对以上五种工程分包风险形成原因，在充分了解目前工程建设项目的现状之下，为了将工程分包风险消灭于萌芽状态，防患于未然，将分包合同管理放在重中之重，使其更加标准化、规范化，让工程项目经营管理的风险防范在合同阶段规避到最小值，以下就分包合同中的主要条款说明其防范重点，望同行参照。 

　　工程建设项目分包在合同签订之前首先要对分包单位的营业执照、资质证书、安全生产许可证、资质等级、财务状况、类似业绩、项目管理机构等方面按照招投标程序，依据初步审查标准和详细审查标准进行严格评审，将合格的分包单位纳入工程建设项目的行列中来。 

　　其次，合格的分包单位已经中标工程建设项目，接下来的程序就是要按照招标文件的要求和投标人的投标文件进行分包合同的签订，不得就投标价格、安全质量、合同工期等实质性条款进行谈判，不得背离实质性内容和条款。 

　　就此，我对分包合同中的主要条款易引起分包风险作以下几点说明： 

　　（1）合同标的：1）工程概况：其涉及内容很多，需要合同起草方据实认真填写。2）工程分包范围：工程分包范围是指分包人分包的工作范围和内容。工程分包范围是施工合同的必备条款。工程分包范围的划分要着眼于整个工程项目的全局，本着合理高效的原则，经过职能部室的审核，在合同文本中要详尽描述，细化到点，以免因划分不清楚、不明晰而导致工程的正常顺利开展，发生扯皮推诿现象，后果是影响工程的顺利进展。为此，防微杜渐，利在起点，准确划分，详尽描述是关键。 

　　（2）合同价格：发包人接受的合同款额“指发包人在中标函中对实施、完成和修复工程缺陷所接受的金额，来源于分包人的投标报价并对其确认”。合同价格则指按照合同各条款的约定，分包人完成建造和保修任务后，对所有合格工程有权获得的全部工程价款。分包合同一般采用总价包干和综合单价两种方式。如果采用了总价包干方式的分包合同，就一定要对包干范围作出明确表述。综合单价承包方式的分包合同，就一定要写清明细、综合单价，最好在分包合同中附上工程量清单报价分析表，便于后期结算不发生扯皮现象。 

　　（3）合同工期：在分包合同中通常要具体明确：1）开工日期；2）竣工日期。如遇到工期不确定的特殊情况，要写明以业主方发出开工通知指令为准或用最新版施工进度计划表来约定清楚，不得不写或漏写。 

　　（4）工程进度款的支付管理：1）预付款管理：预付款是发包人为了帮助分包人解决施工前期开展工作时的资金短缺，从未来的工程款中提前支付的一笔款项。工程项目合同中是否约定有预付款，如若有，就要对预付款的金额多少，支付（分期支付的次数和时间）和扣还方式等均要在专用条款内约定，并且要求分包人提供相同款额的预付款保函，是约束承包人忠实履行义务的保障。2）保留金：是按业主和发包人签订的主合同中的条款约定，从分包人应得的工程进度款中相应扣减的一笔金额保留在业主手中，作为约束分包人严格履行合同义务的措施之一。当分包人有一般违约行为使业主受到损失时，可从该项金额内直接扣除损害赔偿费。例如：分包人未能在工程师规定的时间内修复缺陷工程部位，发包人雇用其他人完成缺陷施工后，这笔费用就可以从保留金内扣除。3）合同以履约保函和保留金两种手段作为约束分包人忠实履行合同义务的措施，当分包人严重违约而使合同不能继续顺利履行时，发包人可以凭履约保函向银行获取损害赔偿，而因分包人的一般违约行为令发包人蒙受损失时，还常利用保留金补偿损失。履约保函和保留金的约建期均是分包人负有施工义务的责任期限（包括施工期和缺陷通知期）。4）工程进度款的支付程序：a：工程量的计量。工程量清单中所列的工程量仅是对工程的估算量，不能作为分包人完成合同规定施工义务的结算依据。每次支付工程月进度款前，均需通过测量来核实实际完成的工程量，以计量值为支付依据。采用单价合同的施工工作内容应以计量的数量作为支付进度款的依据，而总价合同或单价包干混合式合同中，按总价承包的部分可以按图纸工程量作为支付依据，仅对变更部分予以计量。为此，要特别关注变更管理条款，并坚决执行合同明确规定的相关条款。b：分包人提供报表：严格执行合同中约定的报表提供期限及采用的报表格式，并提出本月已完成合格工程的应付款要求和对应扣款的确认。c：业主方签证：对于分包人提供的报表将由发包人交由工程师就分包人完成的工程形象、项目、质量数量以及各项价款的计量进行核查。若有疑问，可要求分包人共同复核工程量。核查确认无误后，签发支付证书。5）发包人支付工程进度款：发包人将严格按照合同条款约定的期限、支付方式、支付证书、月进度付款申请单等内容及时付款为工程施工的顺利进行奠定良好的资金基础，使分包人的施工队伍积极稳定，免于因职工工资发放不及时造成对工程项目施工进度的不良影响。工程项目施工过程中，现场如遇特殊情况，应酬情按实际情况进行适当调整。一般情况下，工程进度款的支付金额为当月批复数的80%。 　　（5）合同变更：工程变更是指施工过程中出现了与签订合同时的预计条件不一致的情况，而需要改变原定施工分包范围内的某些工作内容。建筑工程受自然条件等外界的影响较大，工程情况比较复杂，且业主在招标阶段依据初步设计图纸招标。因此，施工合同履行过程中不可避免地发生变更。工程变更估价按发包人和业主双方协商确定的价格执行，若业主与发包人在主合同签订中有具体执行条款，则发包人与分包人就要坚决执行主合同的约定。 

　　（6）工程质量：视与业主签订的大合同中的有关条款严格执行，验收程序和标准与大合同对等，对建筑隐蔽工程要着重强调验收。质量标准是合同协议书中的核心内容。工程质量往往通过设计图纸和施工说明书、施工技术标准加以确定。工程质量条款是明确分包人的施工要求，确定分包人责任的依据，现场如遇意外情况，视情况提出具体措施和重新检验。 

　　（7）材料供应范围：在分包合同中一定要将甲供材料、乙供材料划分清楚，文字表述不能明确表达其本意的，可以用表格形式列清，避免因划分不清或表述不明导致施工过程中相互扯皮推诿，影响正常的施工进展。 

　　（8）发、分包人的权利义务：发包人一般职责：负责提供施工用水源、电源接口位置，完成施工现场开工前的准备。组织审查作业指导书、施工方案、质量及安全监督。向分包人提供图纸和设备安装的技术文件，负责施工图纸的综合会审和设计交底工作。审核分包人编制的施工组织设计、安全施工技术措施或方案及工程月进度报表，按合同约定向分包人支付工程款。负责工程质量、进度、安全的监督。及时提供按合同约定由发包人供应的物资。组织工程的竣工验收，办理竣工结算。负责整个施工场地的管理工作，协调分包人与同一施工场地的其它分包人之间的交叉配合，确保分包人按照经批准的施工组织设计进行施工。 

　　分包人一般职责：分包人更换现场代表人，应提前7天通知发包人，后任继续承担前任应负的责任（合同文件约定的义务及其职权内的承诺）。无条件接受发包人的各项管理规章制度和安全管理措施。配合发包人做好与业主在施工过程中的工作需要和交流。要做好农民工工资发放及时，在分包合同中要明确签订农民工工资足额及时发放承诺书。发包人要把分包人纳入本单位的管理之中。 

　　（9）除以必须说明的条款外，还要在分包合同中一定说明分包人未按合同规定条款要求按时、按质完成施工任务及未达合同要求的标准规范执行的处罚条款，并说明如遇其他情况时的约定条款。 

　　（10）最终结算：在本条中同样以发包人与业主签订的大合同为准。结算方式程序在分包合同中要叙述清楚，工程部严格控制工程量的确认和质量验收标准规范，计经部认真做好进度报表的审核，工程款的计算和支付。 

　　（11）补充条款：为完善分包合同，增强执行力度，尽量签订如农民工工资足额及时发放承诺书、承包工程质量保修书等补充条款。原则上还是以发包人与业主签订的大合同的条款相一致。 

　　4 结语 

　　只要认真执行以上的条款，将合同内容完善并使之有效的实施，工程分包风险一定会大大减轻，使工程建设项目自始而终向着良性方向发展。 

　　参考文献： 

　　[1]刘荣素.工程项目分包规范化管理及风险控制. 

　　[2]佘立中.建设工程合同管理[M].华南理工大学出版社，2001.